Проблематика взаимоотношений единоличного исполнительного органа с собственником бизнеса в акционерном обществе Печать
Юлия Навроцкая-Бузюн
Адвокат, Партнер ЮФ “Вронский, Вронская и Партнеры”
Журнал “Акционерный вестник”
Октябрь 2008г., №4(4)
Учитывая специфику украинских акционерных обществ, большинство собственников бизнеса (мажоритарных акционеров) стремятся выработать такую стратегию управления обществом, которая позволит им максимально влиять на деятельность акционерного общества. Создание единоличного исполнительного органа, по мнению собственников, предоставляет им дополнительные возможности такого влияния. Общество становится менее «бюрократичным», поскольку при единоличном исполнительном органе не требуется регулярно созывать и проводить коллегиальные заседания правления, составлять протоколы правления, и совершать другие действия, необходимые для осуществления правлением своих полномочий. В силу этого, собственники создают в акционерных обществах единоличный исполнительный орган (президент, генеральный директор, директор и т.п.). 

Создание единоличного исполнительного органа предусмотрено статьей 99 Гражданского кодекса Украины и статьей 47 Закона Украины “О хозяйственных обществах”. Так, в соответствии со статьей 99 Гражданского кодекса Украины общее собрание общества своим решением создает исполнительный орган и устанавливает его компетенцию и состав. Исполнительный орган общества может создаваться из одного или нескольких лиц. Статья 47 Закона Украины “О хозяйственных обществах” детализирует названия исполнительного органа и предусматривает, что исполнительный орган акционерного общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) или единоличным (директор, генеральный директор).

Несмотря на желание собственников влиять на деятельность исполнительного органа, действующее законодательство Украины не предоставляет собственникам (акционерам) безграничные возможности влияния на исполнительный орган и на деятельность общества в целом. Вопросы регулирования взаимоотношений единоличного исполнительного органа с собственниками предприятия определяются Гражданским кодексом Украины, Хозяйственным кодексом Украины, Кодексом законов о труде Украины, Законом Украины “О хозяйственных обществах”, другими нормативно-правовыми актами и учредительными документами самого общества.

Согласно статье 97 Гражданского кодекса Украины управление обществом осуществляют его органы. Органами управления обществом являются общее собрание его участников и исполнительный орган, если иное не установлено законом. В соответствии со статьей 89 Хозяйственного кодекса Украины управление деятельностью хозяйственного общества осуществляют его органы и должностные лица, состав и порядок избрания (назначения) которых определяется в зависимости от вида общества, а в определенных законом случаях – участники общества. Должностными лицами общества признаются председатель и члены исполнительного органа, председатель ревизионной комиссии (ревизор), а в случае создания совета общества (наблюдательного совета) – председатель и члены этого совета.

Управление акционерным обществом должно осуществляться исключительно в рамках полномочий органов управления, установленных действующим законодательством Украины и учредительными документами общества. Учредительным документом акционерного общества является его устав (статья 154 Гражданского кодекса Украины). Устав акционерного общества должен обязательно содержать, в том числе сведения о: правах акционеров; составе органов управления обществом, их компетенции, порядке принятия ими решений (статья 88, статья 154 Гражданского кодекса Украины).

По общему правилу, установленному статьей 159 Гражданского кодекса Украины и статьей 41 Закона Украины “О хозяйственных обществах”, высшим органом управления акционерного общества является общее собрание акционеров. Создание и отзыв исполнительного и других органов общества относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров (статья 159 Гражданского кодекса Украины, статья 41 Закона Украины “О хозяйственных обществах”).

Общее собрание акционеров помимо создания и отзыва исполнительного органа также координирует его деятельность путем осуществления полномочий, предоставленных статьей 41 Закона Украины “О хозяйственных обществах”, в частности путем:
-    утверждения результатов деятельности акционерного общества, включая его дочерние предприятия, утверждения отчетов и выводов ревизионной комиссии; порядка распределения прибыли, срока и порядка выплаты части прибыли (дивидендов), определения порядка покрытия убытков (данное полномочие также относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров и не может быть передано для решения другим органам общества);
-    вынесения решений о привлечении к имущественной ответственности должностных лиц органов управления обществом;
-    утверждения правил процедуры и других внутренних документов общества, определение организационной структуры общества;
-    определения условий оплаты труда должностных лиц акционерного общества, его дочерних предприятий, филиалов, представительств;
-    утверждения договоров (соглашений), заключенных на сумму, превышающую указанную в уставе общества.

Осуществление контроля за деятельностью единоличного исполнительного органа в акционерном обществе возложено на наблюдательный совет и ревизионную комиссию (ревизора) общества. Так, с целью представления  интересов акционеров в период между проведением общих собраний, а также с целю осуществления контроля за деятельностью его исполнительного органа и защиты прав акционеров, в акционерном обществе может быть создан наблюдательный совет акционерного общества (статья 160 Гражданского кодекса Украины, статья 46 Закона Украины “О хозяйственных обществах”). Наблюдательный совет акционерного общества определяет формы контроля за деятельностью его исполнительного органа. В то же время, в соответствии со статьей 90 Хозяйственного кодекса Украины проверки финансовой деятельности общества осуществляются ревизионной комиссией (ревизором) хозяйственного общества. Ревизионная комиссия составляет заключение по годовым отчетам и балансам. Без вывода ревизионной комиссии общее собрание акционеров не вправе утверждать баланс. Ревизионная комиссия обязана требовать внеочередного созыва общего собрания акционеров в случае возникновения угрозы существенным интересам акционерного общества или обнаружения злоупотреблений, совершенных должностными лицами (статья 49 Закона Украины “О хозяйственных обществах”).

Исполнительный орган акционерного общества осуществляет руководство его текущей деятельностью (статья 191 Гражданского кодекса Украины, статья 47 Закона Украины “О хозяйственных обществах”). Исполнительный орган решает все вопросы деятельности акционерного общества, кроме тех, которые отнесены к компетенции общего собрания и наблюдательного совета общества. Исполнительный орган является подотчетным общему собранию акционеров и наблюдательному совету акционерного общества и организует выполнение их решений. Исполнительный орган действует от имени акционерного общества в пределах, установленных уставом акционерного общества и законом.

Более детально права и обязанности исполнительного органа изложены в пункте 3.2 Принципов корпоративного управления, утвержденных Решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 11.12.2003 г. №571.  

Так, в соответствии с положениями Принципов корпоративного управления задание исполнительного органа состоит в осуществлении руководства текущей деятельностью общества, что предусматривает его ответственность за реализацию цели, стратегии и политики общества. Исполнительный орган разрабатывает и передает на утверждение наблюдательному совету проекты годового бюджета и стратегии общества, самостоятельно разрабатывает и утверждает текущие планы и оперативные задания общества и обеспечивает их реализацию. Исполнительный орган общества должен принимать участие в разработке годового бюджета и стратегии общества, поскольку он сам владеет всей необходимой информацией об обществе, его ресурсах и мощностях и именно он в результате будет отвечать за их реализацию. В процессе разработки годового бюджета и стратегии исполнительный орган должен тесно сотрудничать с советом, который отвечает за окончательное утверждение этих документов.

Во время осуществления управления текущей деятельностью исполнительный орган должен самостоятельно, в пределах, определенных действующим законодательством и внутренними документами общества полномочий, принимать решения, заключать соглашения и осуществлять другие действия от имени общества, направленные на достижение цели общества. Осуществляя контроль за деятельностью исполнительного органа, наблюдательный совет не должен вмешиваться в текущую деятельность общества.

По требованию наблюдательного совета, но не реже одного раза в три месяца, исполнительный орган должен подавать совету в письменной форме отчет о финансово-хозяйственном состоянии общества и о ходе выполнения планов и заданий. Исполнительный орган должен немедленно и в полном объеме информировать наблюдательный совет о чрезвычайных событиях. По результатам года исполнительный орган должен отчитываться перед общим собранием о своей деятельности и общем состоянии общества. Отчет исполнительного органа общему собранию акционеров должен включать информацию, которая предоставит возможность акционерам детально обсудить и критически оценить стратегию, риски, направления деятельности и финансовые результаты деятельности общества.

Оценка деятельности исполнительного органа в целом и отдельных его членов должна осуществляться наблюдательным советом на регулярной основе. Объективным критерием оценки деятельности исполнительного органа являются показатели финансово-хозяйственной деятельности общества и его успех в реализации определенной цели и стратегии. Существенные недостатки в работе и ошибки при выполнении своих обязанностей должны быть основанием для привлечения к ответственности членов исполнительного органа, включая его отзыв.

Аналогичные положения о деятельности исполнительного органа акционерного общества содержаться также и в Проекте новой редакции Принципов корпоративного управления Украины, утвержденных решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 11.12.2003 г. №571, утвержденном решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 24.01.2008 г. №52.

Рассматривая вопрос о взаимоотношениях единоличного исполнительного органа с собственником предприятия необходимо отдельно остановиться на вопросе трудовых отношений работодателя с наемным руководителем общества.

В соответствии  с пунктом 4 статьи 65 Хозяйственного кодекса Украины в случае найма руководителя предприятия с ним заключается договор (контракт), в котором определяется срок найма, права, обязанности и ответственность руководителя, условия его материального обеспечения, условия увольнения его с работы, другие условия найма по соглашению сторон. Контракт является особой формой трудового договора, в котором срок его действия, права, обязанности и ответственность сторон, в том числе материальная, условия материального обеспечения и организации труда работника, условия расторжения договора, в том числе досрочного, могут устанавливаться соглашением сторон (статья 21 Кодекса законов о труде Украины). Трудовой договор – это соглашение между работником и собственником предприятия или уполномоченным им органом, по которому работник обязуется выполнять работу, определенную этим соглашением, с подчинением внутреннему трудовому распорядку, а собственник предприятия или уполномоченный им орган обязуются выплачивать работнику  заработную плату и обеспечивать условия труда, необходимые для выполнения работы, предусмотренные законодательством о труде, коллективным договором и соглашением сторон.

Порядок заключения контрактов при приеме (найме) на работу сотрудников на предприятия, независимо от формы собственности, вида деятельности и отраслевой принадлежности определен Положением о порядке заключения контрактов при приеме (найме) на работу работников, утвержденным Постановлением Кабинета Министров Украины от 19.03.1994 г. №170 (Положение не распространяется на руководителей предприятий государственной формы собственности).

Пунктом 4 данного Положения установлено, что контракт как особая форма трудового договора должен быть направлен на обеспечение условий для проявления инициативности и самостоятельности работника, учитывая его индивидуальные способности и профессиональные навыки, повышение взаимной ответственности сторон, правовую и социальную защищенность работника.

В контракте предусматриваются объемы предложенной работы и требования к качеству и срокам ее выполнения, срок действия контракта, права, обязанности и взаимная ответственность сторон, условия оплаты и организации труда, основания прекращения и расторжения контракта, социально-бытовые и другие условия, необходимые для выполнения принятых на себя сторонами обязательств, с учетом специфики работы, профессиональных особенностей и финансовых возможностей предприятия.

В случае невыполнения или ненадлежащего выполнения сторонами обязательств, предусмотренных в контракте, он может быть досрочно расторгнут с предупреждением соответствующей стороны за два месяца.

Порядок заключения контрактов с руководителями акционерных общества, в которых есть государственная доля собственности, регулируется Положением о порядке заключения или перезаключения контракта с руководителем исполнительного органа открытого акционерного общества, холдинговой компании и государственной акционерной компании, утвержденное Приказом Фонда государственного имущества Украины от 05.04.2004 г. №662.

Подводя итог вышеизложенному, необходимо отметить, что действующее законодательство Украины предоставляет право собственникам бизнеса (акционерам) влиять на деятельность единоличного исполнительного органа только в порядке и на условиях, определенных действующим законодательством Украины, уставом и внутренними положениями акционерного общества, а также трудовым контрактом. Акционерам общества целесообразно детально урегулировать во внутренних документах общества порядок формирования и функционирования исполнительного органа, порядок заключения трудового контракта с руководителем общества, и другие существенные вопросы, регулирующие порядок взаимодействия исполнительного органа с собственниками акционерного общества.



 
  • Dictum Factum
  • LawLab
  • SS

© Vronskiy, Vronskaya & Partners 2009