Избрание совета директоров, проблематика Печать
Мария Гордиенко
Юрист ЮФ “Вронский, Вронская и Партнеры”
Журнал “Акционерный вестник”
Ноябрь 2008, №5

Главное составляющее успешного бизнеса и хороших доходов – это профессиональное управление хозяйственным обществом. Владелец фирмы, который ценит свое время и деньги, отнесется к ее руководству с особым вниманием.

Деятельность органов хозяйственными управления обществами регулируется Гражданским кодексом, Хозяйственным кодексом и Законом Украины “О хозяйственных обществах”.
Органами управления хозяйственного общества согласно статьи 97 Гражданского кодекса является общее собрание его участников и исполнительный орган, если иное не установлено законом.

Наиболее сложная управленческая структура в акционерном обществе, что обусловлено так называемой акционерной собственностью, то есть тем, что акционерное общество является объектом и субъектом права коллективной собственности акционеров.

Исследователи правовых основ деятельности акционерного общества разработали три принципа организации управления обществом, которые имеют нормативное закрепление в уставах обществ и законодательных актах.

Первый принцип - разграничение экономической власти коллективной собственности и функций управления имуществом общества в процессе обычной деловой активности. Этот принцип воплощает управленческую компетенцию высшего органа общества.

Согласно с ч. 1 ст. 159 Гражданского кодекса и ч. 1 ст. 41 Закона Украины “О хозяйственных обществах” высшим органом акционерного общества является общее собрание акционеров.
В общем собрании имеют право принимать участие все его акционеры независимо от количества и вида принадлежащих им акций.

Общее собрание акционеров наделено широким кругом полномочий, среди которых особое внимание следует обратить на исключительные полномочия высшего органа управления.

Относительно компетенции общего собрания участников общества создавать исполнительный орган общества долгое время были разногласия основных нормативных актов в сфере корпоративного регулирования: Гражданского кодекса Украины и Закона Украины “О хозяйственных обществах”.

Статьей 159 Гражданского кодекса предусматривалась исключительная компетенция общего собрания участников хозяйственного общества создавать и отзывать исполнительный орган общества, статьей же 41 Закона Украины “О хозяйственных обществах” до 27.04.2007 года избрание и отзыв членов исполнительного органа и ревизионной комиссии не относилось к исключительной компетенции общего собрания общества.

Для разъяснения сложившейся ситуации Министерством юстиции Украины было издано письмо №19-34-1818 от 10.01.2005 года “Относительно предоставления разъяснения”, в котором Министерство юстиции Украины указало на следующие моменты.

К исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся согласно статьи 159 Гражданского кодекса:
внесение изменений в устав общества, в том числе изменение размера его уставного капитала;
избрание членов наблюдательного совета, а также образование и отзыв исполнительного и других органов общества;
утверждение годовой финансовой отчетности, распределение прибыли и убытков общества;
решение о ликвидации общества.

К исключительной компетенции общего собрания уставом общества и законом может быть также отнесено решение других вопросов.

Вопросы, отнесенные законом к исключительной компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы ими для решения другим органам общества.

Для разъяснения положений Гражданского кодекса в указанном выше Письме Министерства юстиции Украины были даны толкования понятий “образовывать” и “избирать”.

Понятие “образовывать” новый толковый словарь украинского языка определяет как учреждать, организовывать что-либо.

“Избирать” - это назначать, выделять голосованием для выполнения каких-либо долгов.
В соответствии с частью первой статьи 99 Гражданского кодекса общее собрание общества своим решением создает исполнительный орган и устанавливает его компетенцию и состав.

Необходимо отметить, что статья 161 Гражданского кодекса, которая регулирует деятельность исполнительного органа акционерного общества, не раскрывает вопросов избрания, образования и отзыва исполнительного органа. Другие нормативно правовые акты не дают четкого определения и уточнения понятий “образования” и “избрания”.

В 2004 году на рассмотрение в Верховную Раду Украины народными депутатами Украины М.Ф. Курильщиком и С.А. Матвиенком был внесен проект Закона Украины “О внесении изменений в Гражданский кодекс Украины” (реестр. № 5594 от 03.06.2004 г.), в котором предлагалось внести изменения в пункт 2 части второй статьи 159 Гражданского кодекса и отнести к исключительной компетенции общего собрания акционеров избрание и отзыв членов наблюдательного совета, а также образование, преобразование или ликвидацию исполнительного и других органов общества.

Также, предлагалось дополнить статью 160 Гражданского кодекса частью пятой, установив, что если в уставе избрание и отзыв членов исполнительного органа отнесено к компетенции общего собрания акционеров, наблюдательный совет имеет право отстранить от полномочий члена исполнительного органа, действия или бездеятельность которого нарушают права акционеров или самого общества, передав решение вопроса о его ответственности общему собранию акционеров.

Часть первую статьи 161 Гражданского кодекса предлагалось дополнить новым абзацем, где установить, что члены исполнительного органа избираются на должность и освобождаются от должности общими собраниями акционеров, если другое не предусмотрено уставом.

С принятием изменений в Закон Украины “О хозяйственных обществах” в 2007 году вопрос об исключительной компетенции общего собрания участников общества был законодательно урегулирован.

Государственный комитет по вопросам регуляторной политики и предпринимательства в своем письме №3393 от 17.04.2008 года “О рассмотрении письма относительно образования и отзыва исполнительного органа общества” сообщил позицию органов власти в этом вопросе: хозяйственные общества действуют на основании учредительных документов и действующего законодательства Украины.
Разработка и утверждение учредительных документов является одним из этапов создания хозяйственного общества.

В соответствии со статьей 57 Хозяйственного кодекса в учредительных документах хозяйственных обществ должны быть указаны наименования хозяйственного общества, цель и предмет хозяйственной деятельности, состав и компетенция его органов управления, порядок принятия ими решений, порядок формирования имущества, распределения прибыли и убытков, условия его реорганизации и ликвидации, если другое не предусмотрено законом.
В соответствии со статьей 161 Гражданского кодекса и статьей 47 Закона Украины “О хозяйственных обществах” исполнительным органом общества, который осуществляет руководство его текущей деятельностью, является правление (дирекция) или другой орган (коллегиальный или единоличный), определенный уставом. Исполнительный орган решает все вопросы деятельности общества, кроме тех, которые отнесены к компетенции общего собрания и наблюдательного совета общества.

Образование и отзыв исполнительного органа общества статьей 159 Гражданского кодекса и статьей 41 Закона Украины “О хозяйственных обществах” отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

Проанализировав действующее законодательство Украины и применение его на практике, Государственный комитет считает, что создавать, образовывать, избирать, отзывать, освобождать руководителя исполнительного органа и исполнительный орган в целом - прерогатива исключительно общего собрания акционеров.

Второй принцип организации управления обществом – это централизация руководства текущей деятельностью общества в руках компетентного исполнительного органа во главе с руководителем, который без поручения действует от имени общества. Централизацию воплощают и выражают исполнительные органы. Уставом общества могут быть предусмотрены другие органы, например, совет директоров.

Понятие “совет директоров” украинским законодательством не предусмотрено, что вызывает некоторые разногласия толкования названия исполнительного органа.

В статье 99 Гражданского кодекса отмечено, что исполнительный орган общества создается общим собранием общества, на котором устанавливается также компетенция и состав исполнительного органа общества.
Гражданским кодексом предусмотрено, что исполнительный орган может состоять из одного или нескольких лиц.
Названием исполнительного органа в соответствии с уставными документами или законом может быть “правление”, “дирекция” и т.д. Следовательно, никакого ограничения в названии исполнительного органа в законодательстве нет, и исполнительный орган может быть назван советом директоров.

Статьей 47 Закона Украины “О хозяйственных обществах предусмотрено, что правление или другой орган, предусмотренный (определенный) уставом, является исполнительным органом акционерного общества, который осуществляет руководство его текущей деятельностью.

Правление является органом управления общества, который осуществляет оперативное управление его деятельностью. Этот орган, подотчетен общему собранию акционеров. Общее собрание определяет персональный состав правления, стратегию его деятельности.

Оперативное управление обществом предусматривает, что правление решает все вопросы деятельности общества, в том числе делегированные собранием, кроме вопросов, которые относятся к исключительной компетенции собрания.

Согласно с ч. 2 ст. 47 Закона Украины “О хозяйственных обществах” работой правления руководит председатель правления, который назначается или избирается в соответствии с уставом акционерного общества. Председатель правления акционерного общества имеет право без доверенности осуществлять действия от имени общества. Уставом может быть предоставлено право представительства без доверенности и другим членам правления. Председатель правления организует ведение протоколов заседания правления.

В соответствии с ч. 2 ст. 23 Закона Украины “О хозяйственных обществах” и ч. 2 ст. 89 Хозяйственного кодекса должностными лицами органов управления общества являются председатель и члены исполнительного органа, глава ревизионной комиссии, а в обществах, где создан совет общества (наблюдательный совет), — председатель и члены совета общества (наблюдательного совета).

Должностными лицами органов управления акционерного общества не могут быть члены выборных органов общественных организаций, военнослужащие, должностные лица органов прокуратуры, суда, государственной безопасности, внутренних дел, арбитражного суда, государственного нотариата, а также органов государственной власти и управления, которые призваны осуществлять контроль за деятельностью общества.

Лица, которым суд запретил заниматься определенной деятельностью, не могут быть должностными лицами тех обществ, которые осуществляют этот вид деятельности. Лица, которые имеют непогашенную судимость за кражу, взяточничество и другие корыстные преступления, не могут занимать в обществе руководящие должности и должности, связанные с материальной ответственностью.

Согласно статьи 48 Закона Украины “О хозяйственных обществах” председателем и членами правления общества могут быть лица, которые находятся с обществом в трудовых отношениях. Следовательно, эти должностные лица могут иметь в обществе правовой статус не только акционеров (совладельцев предприятия), но и наемных работников.

Третий принцип организации управления обществом - высший и постоянный текущий контроль акционеров (как учредителей, так и совладельцев общества) за управленческой и финансово - хозяйственной деятельностью правления.

Акционерное общество, по общему правилу, имеет два контрольных органа - высший контрольный и контрольный. Высший контроль управленческой деятельности правления общества осуществляет наблюдательный совет (совет) общества. Это независимая от правления контрольная власть, которая является одной из форм реализации экономической власти коллективной собственности акционеров.

Контроль финансово хозяйственной деятельности правления осуществляет ревизионная комиссия общества.

Необходимо обратить внимание, что согласно статьи 88 Гражданского кодекса в уставе общества должны быть указаны наименование юридического лица, его местонахождение, адрес, органы управления обществом, их компетенция, порядок принятия ими решений, порядок вступления  в общество и выхода из него, если дополнительные требования о содержании устава не установлены Гражданским кодексом или другими законами.

Следовательно, до подачи уставных документов для регистрации необходимо предварительно определиться с точным наименованием всех органов общества, в том числе и исполнительного органа.

Создавая совет директоров (либо другой исполнительный орган), необходимо принимать внутренние положения о совете директоров, в которых будут прописаны компетенция, порядок избрания и прекращения полномочий членов совета директоров, аналогичные положения должны быть прописаны и в уставе общества.

В дальнейшем при избрании членов совета директоров необходимо четко руководствоваться внутренними документами, которые регламентируют  избрание членов совета директоров, в противном случае все решения, принятые советом директоров с нарушением положений внутренних нормативных документов, могут быть обжалованы и признаны недействительными в судебном порядке.

 
  • Dictum Factum
  • LawLab
  • SS

© Vronskiy, Vronskaya & Partners 2009