Права и обязанности акционеров. Их защита в свете нового закона Печать E-mail
Светлана Бòрис
Юрист ЮФ “Вронский, Вронская и Партнеры”
Журнал  “Акционерный вестник”
Январь-февраль 2009 г., №1-2 (7)

Важным событием в развитии украинского корпоративного права стало принятие Закона “Об акционерных обществах” (далее – “Закон”). Давно исчерпавший себя Закон Украины “О хозяйственных обществах”, который до недавнего времени являлся основным актом, регулирующим деятельность акционерных обществ (далее - АО), уже не мог разрешить существующие конфликты в корпоративных отношениях. Возникла необходимость в усовершенствовании законодательства путем принятия нового Закона “Об акционерных обществах”.

Несмотря на то, что акционер является важной персоной в акционерном обществе, существовало много трудностей с реализацией им своих прав и их защитой. Это часто выражалось в отсутствии возможности у мелкого акционера осуществлять управленческую деятельность, участвовать в общих собраниях, или как-то повлиять на принятие решений общего собрания, недостаточное информирование акционеров по финансовым вопросам и хозяйственной деятельности акционерного общества. Данный перечень можно продолжить, так как отсутствие соответствующих норм в действующем законодательстве предоставляло возможность «заинтересованным» лицам ограничивать права мелких акционеров.

Следовательно, среди общего количества акционеров наиболее незащищенными были владельцы небольших пакетов акций акций – так называемые “миноритарии”.
Задачей нового Закона является исправить создавшуюся ситуацию, разрешить множество проблемных вопросов, и, в частности, урегулировать взаимодействие акционеров и акционерного общества, определить их права и обязательства, а так же создать возможности для защиты интересов и прав акционеров.

Что же из этого получилось?

В новом Законе правам и обязанностям акционеров посвящен раздел, в котором мы можем увидеть разграничение прав акционеров в зависимости от вида принадлежащих им акций - простых или привилегированных.
В статье 25 нового Закона определяются основные права акционеров – владельцев простых акций. Так, акционеры – владельцы простых акций могут принимать участие в управлении акционерным обществом, получать дивиденды, при ликвидации получать часть имущества или его денежный эквивалент, а также могут знакомиться с информацией по вопросам хозяйственной деятельности общества. В статье 26 Закона предусмотрены основные права акционеров – владельцев привилегированных акций. Такие акционеры имеют право голоса на общих собраниях по вопросам прекращения общества, что предусматривает конвертацию их акций в акции другого класса, по вопросу внесения изменений в устав общества, которыми предусматриваются ограничения их прав или размещение привилегированных акций другого класса, владельцы которых будут иметь преимущества в очередности по причитающимся им выплатам.

Однако, следует отметить, что новый Закон не ограничивает объем прав акционеров, отметив, что уставом могут предусматриваться и другие права акционеров общества. Важно то, что Закон обязывает предусмотреть в уставе общества размеры и очередность выплаты дивидендов по привилегированным акциям, ликвидационную стоимость этих акций, случаи и условия конвертации таких акций в акции другого класса или вида, а так же конвертации привилегированных акций в другие ценные бумаги, так как получая привилегии по гарантированной выплате твердого фиксированного дохода, права на участие в управлении обществом существенно ограничиваются. Новый Закон также предусматривает, что уставом акционерного общества должен быть предусмотрен порядок и способ информирования таких акционеров о хозяйственной деятельности общества.
Закон урегулировал вопрос применения преимущественного права на приобретение акций при отчуждении акционерами своих акций и при дополнительной эмиссии. Право преимущественного приобретения акций осуществляется при закрытом размещении акций.

Так, в порядке отчуждения акций Законом предусмотрено это право только для акционеров частного акционерного общества. Акционерам же публичного акционерного общества дано право отчуждения принадлежащих им акций без согласия самого общества  и акционеров (п.1 ст. 7 нового Закона).

Закон определяет, что право акционеров – владельцев простых акций и акционеров – владельцев привилегированных акций, при размещении акций или продажи другими акционерами этого общества своих акций, покупать такие акции пропорционально части принадлежащих им акций в общем количестве акций, является преимущественным. В статье 27 нового Закона указано, что при дополнительной эмиссии акционеры могут покупать акции того вида, владельцами которого они являются.

Возможность преимущественного выкупа акций при дополнительной эмиссии является вполне актуальной для миноритариев, так как при увеличении общего количества акций процент принадлежащих им акций может уменьшиться.
Следует отметить, что уставом частного акционерного общества преимущественное право на приобретение акций при отчуждении акций может предусматриваться, но при дополнительной эмиссии для акционеров – владельцев простых акций оно установлено Законом и является обязательным. Акционеры – владельцы привилегированных акций при дополнительной эмиссии могут воспользоваться этим правом, если оно предусмотрено в уставе акционерного общества.

Законом четко определено, что преимущественное право акционеров не распространяется в случае перехода прав собственности на ценные бумаги акционерного общества в результате их наследования или правопреемства. Вместе с тем, уступка преимущественного права запрещается.

Вызывает вопрос то, что статья 7 нового Закона урегулировала только отчуждение акционерами своих акций в порядке продажи, перехода прав собственности в результате наследования или правопреемства, но существуют и другие способы отчуждения, которые остались не урегулированы положениями нового Законом.

Также, в новом Законе отмечено, что при обращении взыскания на акции в связи с их залогом, отчуждение осуществляется в порядке преимущественного права.
Законом предусмотрена защита преимущественного права акционеров. На протяжении трех месяцев, с того момента, когда акционер узнал (или мог узнать) о нарушении своего права, он может обратиться в суд с требованием перевода на него прав и обязанностей покупателя таких акций.

Большое внимание уделяется защите прав акционеров – владельцев небольших пакетов акций. Так, предложения акционеров (акционера), которые совокупно владеют 5% и более простых акций, подлежат обязательному включению в повестку дня общего собрания. Ранее минимальное количество таких акций составляло 10%.

Как правило, одной из основных целей миноритариев является получение прибыли от владения акциями акционерного общества. Именно с целью защиты прав миноритариев,  в статье 24 нового Закона предусмотрено обязательное прохождение публичным акционерным обществом процедуры листинга, что является проверкой финансового состояния акционерного общества. Также, акционерное общество должно оставаться в биржевом реестре хоть на одной бирже. Это даст возможность оценить перспективность и обеспечить надежность акций при их покупке.

Существенные изменения были внесены в новом Законе и по вопросу места проведения общих собраний. Прежде, в связи с отсутствием определения законодательством точного места проведения общих собраний, имели место случаи, когда общие собрания акционеров проводились на удаленном расстоянии от местонахождения самого акционерного общества.

Проведение общих собраний акционеров в недоступных для мелких акционеров местах, например, за пределами Украины, часто лишало их возможности принять участие в таком общем собрании. В связи с этим, статья 35 нового Закона четко определяет, что общее собрание акционеров проводятся на территории Украины, в пределах населенного пункта по месту нахождения акционерного общества, за исключением случаев, когда в день созыва общего собрания 100% акций общества принадлежат иностранцам, лицам без гражданства, иностранным юридическим лицам, а также международным организациям.
Кроме получения прибыли, для миноритариев важен и вопрос выкупа акционерным обществом его акций. В случае, когда акционер на общем собрании голосовал против принятия решения об изменении размера уставного капитала, реорганизации общества или осуществления существенной сделки, тогда он имеет право требовать выкуп его акций, но при условии, что он был зарегистрирован участником в общем собрании. В таком случае, статья 68 нового Закона обязывает акционерное общество произвести выкуп акций. Стоимость таких акций не может быть меньше рыночной. Данное положение новое и является существенным преимуществом мелких акционеров. При этом, однако, все же остается вероятность лишить акционера возможности требовать выкупа его акций, если акционер не смог зарегистрироваться по независимым от него причинам для участия в общем собрании акционеров, или же присутствовать во время рассмотрении этих вопросов на самом собрании.

Новым Законом миноритарным акционерам предоставляется возможность реального участия в управлении обществом посредством кумулятивного голосования при избрании членов наблюдательного совета общества. Кумулятивное голосование является новым понятием в корпоративном праве Украины. Сущность такого голосования состоит в умножении общего количества голосов акционера на число мест в избираемом органе управления, а акционер вправе отдать все подсчитанные таким образом голоса за одного кандидата либо же распределить их между несколькими кандидатами. Кумулятивное голосование применяется в обязательном порядке в публичных акционерных обществах при выборах членов наблюдательного совета. Кумулятивное голосование позволяет акционерам с небольшим количеством акций избрать своего кандидата в наблюдательный совет. Для частных акционерных обществ абзац 2 п. 3 статьи 53 нового Закона предусматривает, что выборы членов наблюдательного совета осуществляется по принципу пропорциональности представителей в составе наблюдательного совета относительно к количеству принадлежащих акционерам голосующих акций или путем кумулятивного голосования. Способ проведения выборов определяется уставом акционерного общества. Но возникает вопрос, возможно ли членство представителей миноритариев в наблюдательном совете при пропорциональном представительстве относительно к количеству имеющихся акций? При использовании этого способа проведения выборов членов наблюдательного совета, владельцы малых пакетов акций могут остаться без представительства, что лишит их возможности влиять на принятие важных вопросов, в том числе касающихся хозяйственной деятельности акционерного общества и контроля за такой деятельностью.

Существенным в новом Законе является предусмотренное право акционеров на информацию об акционерном обществе и регламентация порядка ее предоставления. Согласно статье 78 нового Закона акционерное общество обеспечивает каждому акционеру доступ к финансовой отчетности, за исключением документов бухгалтерского учета, которые не касаются значительных соглашений и соглашений, в совершении которых есть заинтересованность. Но этим же доступ к финансовым документам, в частности бухгалтерским, и ограничивается, и у акционеров нет возможности ознакомится со всеми данными, которые их могут интересовать и которые являются необходимыми для контроля за деятельностью общества, определения перспективности и прибыльности принадлежащих им акций.

Также статья 36 нового Закона предусматривает право акционеров от момента отправки уведомления о проведении общего собрания и до дня проведения собрания, а так же и в день их проведения, ознакомится со всеми необходимыми документами для принятия решений по вопросам повестки дня собрания акционеров, а акционерное общество должно обеспечить эту возможность.

Еще одним важным моментом является то, что не позднее 10 дней до проведения общего собрания акционерное общество должно уведомить акционеров о внесении изменений в повестку дня (п. 7 статьи 38 нового Закона). Акционеры должны иметь возможность надлежащим образом ознакомиться с изменениями и, при необходимости, соответственно подготовиться. Но каким образом будет проведено уведомление, Закон, увы, не предусматривает.

Предусмотрена защита прав акционеров и при отказе включить предложение акционера в повестку дня общего собрания. Так, акционер может обратиться в суд для опротестования такого решение, но проведение общего собрания при этом не приостанавливается. По результатам рассмотрения дела, суд может постановить решение и обязать акционерное общество провести общее собрание по вопросу, о включении которого в повестку дня акционеру было безосновательно отказано.

Новый Закон защищает акционера – работника акционерного общества от влияния должностных лиц такого акционерного общества. Должностные лица не имеют права требовать от акционера-работника информацию о том, как акционер голосовал или намеревается проголосовать на общем собрании, так же об отчуждении или о намерении отчуждения акций, требовать выдать или передать доверенность на участие в общем собрании. За несоблюдении этой нормы предусматриваются санкции к должностному лицу акционерного общества в виде административной или имущественной ответственности, увольнения с занимаемой должности, в результате чего трудовой договор с таким должностным лицом может быть расторгнут.

Новый Закон устанавливает основные обязанности акционеров по соблюдению устава и других внутренних документов акционерного общества, выполнению обязательства перед акционерным обществом, в том числе и связанных с имущественным участием, оплате принадлежащих им акций в размере, способом и средствами, предусмотренными уставом общества, не разглашению коммерческой тайны и конфиденциальной информации о деятельности общества. Акционер обязан выполнять решения общего собрания и других органов акционерного общества. Однако, указанная норма требует детализации. Согласно новому Закону, наблюдательный совет является органом акционерного общества, который защищает права акционеров и в пределах своей компетентности контролирует и регулирует исполнительный орган акционерного общества. При этом, в новом Законе нет точного определения, какие органы акционерного общества и какие решения ими могут предоставляться для обязательного исполнения акционерами.

Новым в Законе также является возможность заключения договора между акционерами. Этим договором на акционеров могут возлагаться дополнительные обязательства, в том числе и обязательство по участию в общих собраниях. За невыполнение предусмотренных договором обязательств для акционеров предусматривается ответственность. Однако, эти положения новым Законом не урегулированы надлежащим образом, не предусмотрен порядок его заключения, основные положения и грани возлагающихся обязательств.

Положительным новшеством в Законе является уменьшение кворума общего собрания. Для признания собрания правомочным принимать решения по вопросам повестки дня, новым Законом предусматривается необходимость присутствия зарегистрированных для участия в общем собрании акционеров, которым принадлежит не менее 60% голосующих акций. Вместе с тем, участие в общем собрании акционера является его правом, а не обязанностью. Определяя необходимое количество зарегистрированных акционеров для проведения общего собрания, Закон в некоторой степени обязывает их на участие в общем собрании.

Бесспорно, принятый Закон решил множество вопросов относительно прав и обязанностей акционеров, делая их реализацию более прозрачной и ясной, урегулировал взаимодействие акционеров и акционерного общества. Следует также отметить, что в Законе содержатся механизмы защиты прав акционеров, и в особенности владельцев небольших пакетов акций.

Вместе с тем стали более определенными и права акционеров – владельцев привилегированных акций, что ранее было урегулировано в недостаточном объеме и способствовало тому, что выпуск таких акций был относительно редким явлением.

Несмотря на присутствие некоторых недоработок и противоречий, которые возможно будет устранить путем принятия изменений, новый Закон Украины “Об акционерных обществах” может и должен стать базисом для акционерных обществ, что обеспечит правовую стабильность в их деятельности.

 
  • Dictum Factum
  • LawLab
  • SS

© Vronskiy, Vronskaya & Partners 2009