Теоретические и практические аспекты осуществления приобретения акционерным обществом собственных акций Печать E-mail
Борецкий Владимир, юридический советник ЮФ “Вронский, Вронская и Партнеры”
Чернышов  Виктор, юрист  ЮФ  “Вронский, Вронская и Партнеры”
Журнал “Акционерный вестник”
Сентябрь 2009, №9(13)

Подавляющие большинство крупных украинских предприятий разных секторов экономики функционируют в форме акционерных обществ (далее - АО). Это связано с тем, что акционерная форма широко применялась в процессе приватизации государственного имущества государственных предприятий. Одним из преимуществ АО является возможность аккумулирования значительного капитала, в том числе и иностранного для реализации крупных бизнес проектов.  Но нередко наступает  момент, когда АО может или должно вернуть полученные ранее инвестиции, выкупив у акционеров раннее размещенные им акции. В международной деловой практике эта процедура называется «buy back» и реализуется, как правило, с целью достижения положительного экономического эффекта (повышения рыночной стоимости акций). Также выкуп акций применяется менеджментом при недружественном поглощении или же используется акционером при несогласии с политикой компании.

В нашей стране до недавнего времени процесс выкупа акций регулировался нормами статьи 32 Закона Украины «О хозяйственных обществах». АО было вправе выкупить у акционеров полностью оплаченные ими акции за счет сумм, превышающих уставный фонд с целью последующей перепродажи, распространения среди своих работников или аннулирования.

Отсутствие более детальной законодательной базы  приводило к тому, что АО по разному толковали и применяли на практике нормы статьи 32 Закона Украины «О хозяйственных обществах». Нередкими были случаи нарушения прав акционеров и возникновения корпоративных конфликтов, которые разрешались только в судебном порядке. В связи с этим возникла необходимость дополнительного нормативного регулирования порядка приобретения АО собственных акций.

Законом Украины «Об акционерных обществах» от 17 сентября 2008 года (далее - Закон), вступившим в силу 29 апреля 2009 года, процессу покупки АО собственных акций посвящается уже целый двенадцатый раздел. Разделом изменены цели приобретения обществом собственных акций, определяется процедура, конкретизируется содержание решения о выкупе собственных акций, устанавливаются ограничения на выкуп акций, основания и порядок обязательного выкупа акций у акционеров.

Закон предусматривает два случая приобретения АО собственных акций: выкуп–по инициативе общества и обязательный выкуп–в силу требований закона и по желанию акционера. Остановимся подробнее на вопросах, выкупа и обязательного выкупа акций.

Выкуп

Выкуп акций - это приобретение АО по собственной инициативе, за плату размещенных им акций, на основании решения общего собрания и с согласия владельцев этих акций с целью дальнейшей перепродажи или аннулирования. Порядок реализации этого права определяется в уставе общества и/или в решении общего собрания.
Статьей 67 Закона установлены ограничения на выкуп акций. АО не вправе принимать решение о выкупе акций, если:
1) на дату выкупа акций общество имеет обязательства об обязательном выкупе акций в соответствии со статьей 68 Закона (обязательный выкуп акций);
2) общество является неплатежеспособным или станет таким в результате выкупа акций;
3) собственный капитал общества является меньшим, чем сумма его уставного капитала, резервного капитала и величины превышения ликвидационной стоимости привилегированных акций над их номинальной стоимостью, или станет меньше в результате такого выкупа.
4) АО не имеет права осуществлять выкуп размещенных им простых акций до полной выплаты текущих дивидендов по привилегированным акциям.
5) АО не имеет права осуществлять выкуп размещенных им привилегированных акций до полной выплаты текущих дивидендов по привилегированным акциям, владельцы которых имеют преимущество по очередности получения дивидендов.
6) АО не имеет права принимать решения, который предусматривает выкуп акций общества без их аннулирования, если после выкупа доля акций общества, находящихся в обращении, станет меньше 80 процентов уставного капитала.

Следует помнить, что право принятия решения о выкупе акций принимается исключительно общим собранием АО и не может передаваться другим органам, ст. 33 Закона. В случае выкупа акций без принятия общим собранием соответствующих  решений, такая сделка может быть признана недействительной.

В соответствии с Законом общее собрание созывается наблюдательным советом:
а) по собственной инициативе;
б) по требованию исполнительного органа - в случае нарушения осуществления о признании общества банкротом или необходимости совершения значительной сделки (правочину);
в) по требованию ревизионной комиссии (ревизора);
г) по требованию акционеров, которые на день представления требования совокупно являются владельцами 10 и больше процентов простых акций АО:
д) в других случаях, установленных законодательством или уставом АО.

Также должна быть соблюдена процедура общего созыва собрания. Акционеры не позже чем за 30 дней до даты проведения собрания в должны быть персонально поставлены в известность о нем путем направления писем с описанием вложения и сообщением о вручении. Публичное общество, к тому же, обязано дополнительно послать сообщение о проведении собрания и его повестке дня фондовой бирже, на которой оно прошло процедуру листинга. Сообщение о собрании в средствах массовой информации, публикуется только теми АО, где количество акционеров-владельцев простых именных акций превышает тысячу лиц.

Решением общего собрания обязательно устанавливаются:
1) порядок выкупа;
2) срок выкупа;
3) цена выкупа (или порядок ее определения);
4) действия общества относительно выкупленных акций (их аннулировании или продажа).

Порядок выкупа - АО вправе размещать два типа именных: акций простые и привилегированные. В уставе АО можно предусмотреть размещение одного или нескольких классов привилегированных акций, предоставляющих их собственникам разные права. При этом доля привилегированных акций в уставном капитале АО не должна превышать 25 %. В отличие от привилегированных, простые акции не подлежат конвертации в привилегированные. В решении общего собрания о выкупе с учетом ст. 67 Закона указывается максимальное количество акций, которое планируется приобрести их тип, а в случае эмиссии нескольких классов привилегированных акций их указывается класс.

Срок выкупа - должны быть указаны сроки приема письменных предложений акционеров о продаже акций и уплаты их стоимости. Срок выкупа не может превышать одного года.

Цена выкупа или порядок ее определения - утверждается наблюдательным советом АО и согласно части 2 статьи 8 Закона определяется как стоимость, определенная согласно законодательству об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности для акций, которые не находятся в обращении на фондовых биржах; или как стоимость, определенная согласно законодательству о ценных бумагах и фондовом рынке для акций, которые находятся в обращении на фондовых биржах).

Действия общества относительно выкупленных акций - акции могут быть реализованы на биржевом рынке для публичных АО или внебиржевом рынке с участием торговца ценными бумагами, биржевом аукционе для частного АО. Цена продажи выкупленных обществом акций не может быть меньше их рыночной стоимости, определенной в соответствии с частью 3 статьи 8 Закона. Также АО в порядке, установленном Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку, имеет право аннулировать выкупленные им акции и уменьшить уставный капитал или повысить номинальную стоимость остальных акций, оставив без изменения уставной капитал.

Решение о выкупе собственных акций является основанием для публикации АО информации о выкупе акций в соответствии с требованиями Положения «О раскрытии информации эмитентами ценных бумаг», утвержденного решением ГКЦБФР от 19.12.2006 N 1591.
Письменное предложение акционера о продаже акций АО является безотзывными. Иными словами акционер не может передумать, если он изъявил письменное желание продать АО свои акции. АО обязано приобретать акции у каждого акционера, который принимает (акцептует) предложение (оферту) о выкупе акций по цене, указанной в решении общего собрания в пределах объема выкупа. Сделки о переходе права собственности на акции к АО, совершенные в течение срока, указанного в решении общего собрания, по цене, отличной от цены, указанной в таком решении, являются ничтожными. Цена выкупа акций не может быть меньше их рыночной стоимости, определенной в соответствии со статьей 8 Закона. Оплата акций, которые выкупаются, осуществляется в денежной форме.
Акции могут быть выкуплены АО путем прямого обращения к акционерам либо через торговца ценными бумагами. Нужно учитывать, что в данном случае посредничество торговца ценными бумагами не является обязательным. Выкуп собственных акций не классифицируется как профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг.

Выкупленные АО акции не учитываются при распределении прибыли, голосовании и определении кворума общего собрания. АО должно в течение года с момента выкупа продать выкупленные акции или аннулировать их в соответствии с решением общего собрания, которым был предусмотрен выкуп обществом собственных акций.
Законом выделяется такие виды выкупа акций, как:

Пропорциональный выкуп акций - приобретение АО размещенных им акций пропорционально количества акций определенного типа и/или класса, предложенных каждым акционером к продаже. В случае если общим собранием принято решение о пропорциональном выкупе акций, АО направляет каждому акционеру письменное уведомление о количестве акций, которые выкупаются, их цену и срок выкупа. Для АО с числом акционеров - владельцев простых акций более 1000 человек прием предложений акционеров о продаже АО акций осуществляется в течение не менее чем 30 - дневного срока с даты отправления акционерам указанного сообщения.

Персонифицированный выкуп акций - приобретение АО размещенных им акций у  акционеров указанных в решении общего собрания.  В случае принятия решение о выкупе определенного количества акций определенного типа и/или класса в отдельных акционеров с их согласия, то решение должно содержать фамилии (наименования) акционеров, у которых выкупаются акции и количество акций определенного типа и/или класса, которые выкупаются у этих акционеров;

Преимущественный выкуп акций – предусмотренное уставом частного АО приобретение акций, которые продаются его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право на приобретение акций. Преимущественное право частного АО на приобретение акций, которые продаются акционерами этого общества, может быть реализовано на протяжении 10 дней по окончании срока действия преимущественного права на приобретение этих акций акционерами общества, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества. Срок преимущественного права, предусмотренный уставом частного АО, не может быть меньше чем 20 дней со дня получения частным АО соответствующего уведомления. Срок преимущественного права прекращается в случае, если до его истечения от всех акционеров общества и самого общества получены письменные заявления об использовании или об отказе от использования преимущественного права на покупку акций. В случае нарушения преимущественного права на приобретение акций, частное АО имеет право на протяжении трех месяцев с момента, общество узнало или должно было узнать о таком нарушении, требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя акций.

Обязательный выкуп акций

Обязательный выкуп акций - обязательное приобретение обществом за плату и по требованию акционера размещенных им акций.

В соответствии с ст.68 Закона каждый акционер - владелец простых акций АО вправе требовать осуществления обязательного выкупа АО принадлежащих ему голосующих акций, если он зарегистрировался для участия в общем собрании и голосовал против принятия общим собранием решения о:
1) слиянии, присоединении, разделении, преобразовании, выделе общества, изменении его типа с публичного на частное;
2) совершении обществом значительной сделки (правочин, совершенный АО, если рыночная стоимость имущества «работ, услуг», которое является его предметом, составляет 10 и больше процентов стоимости активов общества, по данным последней годовой финансовой отчетности – п. 4 ч. 1 ст. 2 Закона);
3) изменении размера уставного капитала.

Также каждый акционер - владелец привилегированных акций имеет право требовать осуществления обязательного выкупа АО принадлежащих ему привилегированных акций, если он зарегистрировался для участия в общем собрании и голосовал против принятия общим собранием решения о:
1) внесении изменений в устав общества, которыми предусматривается размещение нового класса привилегированных акций, владельцы которых будут иметь преимущество по очередности получения дивидендов или выплат при ликвидации АО;
2) расширении объема прав акционеров - владельцев размещенных классов привилегированных акций. Которые имеют преимущество по очередности получения дивидендов или выплат при ликвидации АО.

Во всех выше перечисленных случаях АО обязано выкупить принадлежащие акционеру акции.
Список акционеров, имеющих право требовать осуществления обязательного выкупа принадлежащих им акций, составляется АО на основании списка акционеров, которые зарегистрировались для участия в общем собрании, на котором было принято решение, что послужило основанием для требования обязательного выкупа акций.

Таким образом, в отличие от выкупа, который проводится на основании решения общего собрания, обязательный выкуп является правом акционера. При этом для возникновения этого права акционер должен быть зарегистрирован для участия в общем собрании и голосовать против принятия решений указанных ст.68 Закона. Следовательно, акционеры, которые не участвовали в общем собрании, права требовать обязательного выкупа акций не имеют.

Статьей 69 Закона закреплена процедура реализации акционерами права требования обязательного выкупа АО принадлежащих им акций. Так, в течение 30 дней после принятия общим собранием решения, которое стало основанием для требования обязательного выкупа акций, акционер, который намерен реализовать указанное право, подает обществу письменное требование. В требовании акционера об обязательном выкупе акций должны быть указаны его фамилия (наименование), место жительства (местонахождение), количество, тип и/или класс акций, обязательного выкупа которых он требует, а также нужно указать цену выкупа. Цена выкупа акций не может быть меньше, чем их рыночная стоимость по состоянию на день, предшествующий дню опубликования в установленном порядке уведомления о созыве общего собрания, на котором было принято решение.

В течение 30 дней после получения требования акционера об обязательном выкупе акций АО осуществляет оплату стоимости акций по цене выкупа, указанной в уведомлении о праве требования обязательного выкупа акций, принадлежащих акционеру. Оплата акций осуществляется в денежной форме, если стороны в пределах сроков, установленных в статье 69 Закона, не пришли к согласию относительно другой формы оплаты
В случае отказа в реализации права требовать осуществления обязательного выкупа акций или в случае неполучения ответа по своему требованию на протяжении 30 дней от даты его отправления по адресу общества, акционер может обжаловать действия АО в суде.

Подводя итоги, следует заметить, что украинское законодательство c вступлением Закона Украины «Об акционерных обществах» в вопросах выкупа компаниями собственных акций стало прозрачнее и законодательно определенней. Закон предусматривает два случая выкупа акций – по инициативе АО и в силу требований закона по желанию акционера. Институт выкупа АО собственных акций может рассматриваться как механизм для достижения положительного экономического эффекта, как способ защиты при недружественном поглощении, а также как цивилизованный способ решения корпоративный конфликтов. Что касается обязательного выкупа акций, то он является гарантией защиты прав миноритарного акционера от большинства, правом на не согласие с политикой проводимой АО.

Также следует добавить, что юристам при разработке уставов АО нужно больше уделять внимания описанию детальной процедуры и определению круга обязанностей должностных лиц общества в процессе приобретения собственных акций.


 
  • Dictum Factum
  • LawLab
  • SS

© Vronskiy, Vronskaya & Partners 2009